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行政复议申请书 申请人：李艳，女，1973年7月23日生，系焦作市山阳区焦东路艺新社区第二卫生服务站法定代表人，联系电话：18903916990。 被申请人：焦作市山阳区卫生和计划生育委员会（下称山阳区卫计委），地址;焦作市解放东路群英新村18号。 法定代表人：刘庆新，山阳区卫计委主任。 申请人因不服被申请人2017年12月1日作出的（山）卫许不予决字[2017]第002号不予行政许可决定书;,现依法提出复议申请。 复议请求: 一、请求复议机关撤销被申请人作出的（山）卫许不予决字[2017]第002号不予行政许可决定书; 二、请求复议机关依法向李艳做出艺新南社区卫生服务中心的设置许可决定。 事实与理由： 一、被申请人以申请人未提交资信证明为由作出的（山）卫许不予决字[2017]第002号不予行政许可决定实体错误，应当予以撤销。 （一）、被申请人做出的不予许可决定法律依据错误。 《行政许可法》第十四条、第十五条规定了设定行政许可的法定依据是：(1)、法律、行政法规，(2)、国务院的决定，(3)、地方性法规，(4)省、自治区、直辖市人民政府规章。 被申请人作出的“山卫字（2017）第2号”不予行政许可决定书所依据的理由是《医疗机构管理条例实施细则》，而《医疗机构管理条例实施细则》属于原卫生部制定的部门规章，由上述《行政许可法》第十四条、第十五条的规定可以看出，《医疗机构管理条例实施细则》只能作为卫生行政部门内部规范其自身行为的内部规定，而不得作为对外实施设置医疗机构行政许可的法定依据。 同时，作为设置医疗机构行政许可的行政法规《医疗机构管理条例》，在其第十条中规定：“申请设置医疗机构应当提交下列文件：（1）、设置申请书、（2）、设置可行性研究报告、（3）、选址报告和建筑设计平面图。”没有需要申请人提交资信证明的相关规定。被申请人做出不予许可的理由是申请人李艳未提交资信证明，这一理由出自《医疗机构管理条例实施细则》第十五条。而《医疗机构管理条例》相对于《医疗机构管理条例实施细则》而言是其上位法。根据《行政许可法》第十六条第四款的规定：“法规、规章对实施上位法设定的行政许可作出的具体规定，不得增设行政许可；对行政许可条件作出的具体规定，不得增设违反上位法的其他条件。”被申请人以申请人未提交资信证明为由对申请人作出的“山卫字（2017）第2号”不予行政许可，是典型的在行政许可中增设门槛的违法行为，依法应当予以撤销。 关于以上论述，《河南省人民政府法制办公室关于对省卫生计生委关于消防和环保许可 是否继续作为医疗机构准入前置许可条件 及校验依据的请示的复函》（豫政法函 匚2015〕 2号）已经做出了相似的批复，河南省卫计委以豫卫医〔2015〕21号文件的形式进行了贯彻。 （二）、被申请人做出的不予许可决定违反了党和国家的政策和国务院的决定。 为了规范地方各级政府部门依法行政，中共中央办公厅、国务院办公厅与2015年3月印发了《中共中央办公厅国务院办公厅关于推行地方各级政府工作部门权力清单制度的指导意见》（中办发〔2015〕21号）。国务院印发了《2015年推进简政放权放管结合转变政府职能工作方案的通知》（国发〔2015〕29号）和《国务院办公厅关于清理规范国务院部门行政审批中介服务的通知》（国办发〔2015〕31号），都规定中介服务实行清单管理制度，并且明文规定：凡未纳入清单的中介服务事项，一律不得再作为行政审批的受理条件。河南省人民政府也制定了《2015年推进简政放权放管结合转变政府职能工作方案》，将上述上级精神作了部署，并明确规定2016年3月底前完成市、县级政府工作部门权力清单。另外《河南省规范行政权力运行机制暂行办法》（豫办〔2015〕28号）在第十四条规定：行政机关要建立权力清单和责任清单制度，不得在权力清单外行使权力。同时《山阳区人民政府关于清理规范行政审批中介服务事项的决定》（山政（2016）12号）也在第三项中规定：凡未纳入清单的中介服务事项，一律不得作为行政审批的受理条件。 鉴于此，河南省卫计委、焦作市卫计委分别依照豫政〔2016〕51号文件和焦政（2016）31号文件的精神在医疗机构的设置申请中取消了对资信证明的要求。而在山阳区政府部门所有的行政审批中介服务事项的保留清单中，至始至终没有出现医疗机构设置申请需提交资信证明的任何相关条款。由此可见，根据上级“凡未纳入清单的中介服务事项，一律不得再作为行政审批的受理条件”的规定，被申请人山阳区卫计委以李艳未提交资信证明为由对李艳做出的不予许可决定严重违反了党和国家的政策和国务院的决定，属于滥用职权的违法行为。 二、被申请人作出的（山）卫许不予决字[2017]第002号不予行政许可决定的程序违法性。 （一）、被申请人作出做出的撤销评审结论决定（口头许可决定）的违法性。 焦作市中站区人民法院在（2017）豫0803行初11号行政判决书中认定：被申请人法定代表人刘庆新于2016年10月9日在评审会上当场宣布给申请人李艳设置许可的评审结果视为行政许可结论，非经合法程序不能撤销。 （1）、被申请人作出做出的撤销评审结果决定（口头许可决定）的形式违法。 《行政许可法》第四条规定：设定和实施行政许可，应当依照法定的权限、范围、条件和程序。第五条规定：设定和实施行政许可，应当遵循公开、公平、公正的原则。 被申请人作出做出的撤销评审结论的形式是所谓的“集体研究”，集体研究只是团体决策的内部程序，对申请人李艳来说未经公开；而且任何有关行政许可的法律、法规均未将集体研究列入是否行政许可的法律条款和程序。因此被申请人作出做出的撤销评审结果决定所采用的集体研究形式于法无据。 （2）、被申请人作出做出的撤销评审结果决定（口头许可决定）侵犯了李艳的合法权益。 《行政许可法》第七条规定：公民、法人或者其他组织对行政机关实施行政许可，享有陈述权、申辩权；有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼。 评审结果既然被人民法院认定为行政许可结论，被申请人在撤销评审结果的过程中，申请人李艳就依法享有陈述权、申辩权、听证权；有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼。然而被申请人山阳区卫计委既未在做出所谓的撤销决定前告知李艳是否有陈述、申辩、要求听证的权利，也未在其做出所谓的撤销决定后告知李艳是否有依法申请行政复议或者提起行政诉讼的权利；更未告知李艳其撤销决定的原因和所依据的法律条款。 （3）、被申请人作出做出撤销评审结果（口头许可决定）的决定的程序违法。 评审结果被人民法院认定为行政许可结论，就具备法律意义上的严肃性，具有法律效力。《行政许可法》第四十四条规定：行政机关应当自作出决定之日起十日内向申请人颁发、送达行政许可证件；因此，即使被撤销，被申请人山阳区卫计委也应当向李艳出具书面的撤销决定书并履行告知程序。而被申请人山阳区卫计委向李艳送达的《履行法院生效判决告知书》仅仅是是一种告知文书，履行的是告知程序，却未出具任何有关的书面撤销决定书。这种自认为撤销口头许可决定就不需要书面的撤销决定书的行径，再次彰显了其对法律的无知、随意和强权！ （二）、被申请人关于听证程序的违法性。 《中华人民共和国行政许可法》第四十七条第一款规定：行政许可直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的，行政机关在作出行政许可决定前，应当告知申请人、利害关系人享有要求听证的权利；第四十八条第二款规定：行政机关应当根据听证笔录，作出行政许可决定。 由此可见，行政许可过程中，行政机关做出的行政许可决定应当是在充分听取听证申请人的陈述、申辩的基础之上，再做出行政许可决定的一项措施。听证举行的时间必须是行政机关做出行政许可决定之前。 结合此案，在艺新南社区卫生服务中心设置申请的行政许可过程中，有两个设置申请人李艳和牛三成，双方互为利害关系人，山阳区卫计委不管给与双方什么样的决定，都应当依照法律规定，在做出决定前告知双方（即利害关系人）有要求听证的权利，并在组织听证程序之后，才能做出相应的行政许可决定。也就是说，山阳区卫计委在给牛三成许可设置的决定前就应告知利害关系人李艳要求有听证的权利并组织听证。然而，山阳区卫计委在未告知李艳有要求听证的权利的前提下，即已经单方面做出了对牛三成许可设置的艺新南社区卫生服务中心的行政许可决定（具体时间未知）。却又在对牛三成的许可设置决定并未撤销的情况下，于2017年11月1日对李艳下发了（山）卫听告字第001号行政权利告知书，山阳区卫计委这种告知李艳有要求听证权利的告知书，其程序严重违反《中华人民共和国行政许可法》第四十七条的相关规定，属于告知时间上的倒置。 （三）、被申请人作出的（山）卫许不予决字[2017]第002号不予行政许可决定违反了公平、工作原则。 《行政许可法》第五条规定：设定和实施行政许可，应当遵循公开、公平、公正的原则。行政许可法》第三十二条第一款第四项规定：申请材料不齐全或者不符合法定形式的，应当当场或者在五日内一次告知申请人需要补正的全部内容，逾期不告知的，自收到申请材料之日起即为受理。 退一万步讲，就按河南省焦作市山阳区卫计委的设置要求，即使医疗机构的设置申请中资信证明成为增设医疗机构设置的条件，根据相关规定，资信证明是指由银行或其他金融机构出具的足以证明他人资产、信用状况的证明文件。有固定的格式，属于格式文书。另一设置申请人牛三成向山阳区卫计委所提交的只是一张银行流水账单，不具备资信证明所要求的格式，不是资信证明。 山阳区卫计委在已经受理李艳的设置申请材料且未告知需要补正的内容的情况下，在明知牛三成提交的只是流水账单，而不是资信证明且银行流水账单提供的额度同样违反了，《医疗机构管理实施细则》（原卫生部35号令）第二十条第二款第（三）项：不能提供满足总额的资信证明前提下，将艺新南社区卫生服务中心的设置许可给了牛三成，而对李艳两次下达不予许可决定，其行为违反了《行政许可法》第五条规定的公平、公正原则，属于典型的枉法裁判。 综上所述，被申请人山阳区卫计委对申请人李艳做出的（山）卫许不予决字[2017]第002号不予行政许可决定书; 没有任何事实依据和法律依据,且程序与实体违法,严重偏袒另一方设置申请人牛三成，,应当予以撤销,请求复议机关在查清事实的基础上依法重新作出认定,支持申请人李艳的全部复议请求。及时纠正山阳区卫计委的错误审批行为，尽快将艺新南社区卫生服务中心的允许设置书发放给设置申请人李艳。 中国共产党高度重视法治建设。 此致 焦作市卫生和计划生育委员会 申请人：李艳 2018年1月27日（来自天涯社区客户端）          (责任编辑：鼎盛军事网) |
